商業(yè)賄賂犯罪研究

　　商業(yè)賄賂犯罪是一個全球性的問題，也是當下中國最受關注的重大社會問題之一。研究商業(yè)賄賂犯罪不僅僅是現(xiàn)實的需要，也是刑法理論本身完善的需要，更是刑事立法與司法實踐發(fā)展的需要。商業(yè)賄賂犯罪，簡言之，就是商業(yè)領域中發(fā)生的賄賂犯罪。作為犯罪的商業(yè)賄賂行為，其范圍應當對應于刑法中的全部賄賂犯罪。從商業(yè)賄賂犯罪侵犯的客體看，它既包括公平競爭的市場秩序，也包括有關單位工作人員的職務廉潔性。其中，發(fā)生在經(jīng)營者之間的商業(yè)賄賂犯罪，其侵害的主要客體是公平競爭的市場秩序，次要客體為公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務或業(yè)務行的廉潔性。而發(fā)生在經(jīng)營者與國家工作人員之間的商業(yè)賄賂犯罪，其侵犯的客體則與之相反。把握這一點，對于商業(yè)賄賂犯罪的司法認定和立法完善都是有益的。從商業(yè)賄賂犯罪的職務要件看，“利用職務上的便利”與“利用本人職權或者地位形成的便利條件”是一種對立統(tǒng)一關系。其中“利用職務上的便利”，是指利用本人職務范圍內(nèi)的權力，具有直接職務制約性的特征；而“利用本人職權或者地位形成的便利條件”，是指行為人所利用的一種既是基于本人職務身份而形成，同時又未達到直接制約程度的便利條件，具有間接職務制約性的特征。從商業(yè)賄賂犯罪的利益要件看，無論是索賄還是受賄，在現(xiàn)行刑法的框架內(nèi)都要求以“為他人謀取利益”為條件。從利益的實現(xiàn)方面來看，“為他人謀取利益”包括準備為他人謀取利益，正在實施但尚未為他人謀取到利益，以及已經(jīng)為他人謀取到利益等不同階段，是一個動態(tài)的過程。商業(yè)賄賂犯罪是當今世界各國面臨的共同課題。境外與國際社會反商業(yè)賄賂犯罪立法日益呈現(xiàn)出嚴密刑事法網(wǎng)、加大法律責任、拓寬證據(jù)收集渠道、降低證據(jù)運用法律要求、強化資產(chǎn)追回程序合作等方面的發(fā)展趨勢。而我國商業(yè)賄賂犯罪立法與境外及國際立法雖有對應契合之處，但總體而言“形似神離”。為此，應參酌《聯(lián)合國反腐敗公約》的思路、借鑒境外與國際社會懲治商業(yè)賄賂犯罪的成功經(jīng)驗，對我國商業(yè)賄賂犯罪的刑事實體法與程序法予以完善。就商業(yè)賄賂犯罪刑事實體法的完善而言，應以“嚴而不厲”的刑事政策為導向，注重如下幾點：（1）調(diào)整和充實罪名體系。取消單位受賄罪、單位行賄罪、對單位行賄罪，將其分別與受賄罪和行賄罪相整合；增設對外國公職人員或國際公共組織官員行賄罪、外國公職人員或國際公共組織官員受賄罪，對有影響力人員行賄罪、有影響力人員受賄罪；同時將商業(yè)賄賂犯罪的先行行為和后續(xù)行為犯罪化。（2）改革和完善主體要件。將《刑法》中國家工作人員的范圍予以純化，僅限于國家機關工作人員；同時相應拓展非國家工作人員受賄罪的主體和介紹賄賂罪的主體與行為對象。（3）擴大賄賂范圍，將商業(yè)賄賂犯罪的賄賂范圍由“財物”擴張到一切“不正當好處”。（4）補充行為方式，將許諾給予、提議給予和實際給予行為一并規(guī)定為行賄犯罪的行為方式，將收受、約定收受和索取行為一并規(guī)定為受賄犯罪的行為方式。（5）取消利益要件，包括取消受賄犯罪中的“為他人謀取利益”要件和行賄犯罪中的“為謀取不正當利益”要件。（6）取消賄賂犯罪定罪數(shù)額標準，對商業(yè)賄賂行為“零容忍”？（7）優(yōu)化刑罰資源配置，逐步實現(xiàn)死刑設置現(xiàn)代化、刑罰方法多樣化、刑罰配置均衡化以及非刑罰方法之強化。就商業(yè)賄賂犯罪刑事程序法的完善而言，應以“強化懲治犯罪力度，保障正當程序底線”為價值取向，側(cè)重于以下方面：（1）充分保護證人、鑒定人、被害人、舉報人，使其免遭可能的報復或者恐嚇。（2）建立污點證人制度，根據(jù)污點證人對商業(yè)賄賂案件提供的“實質(zhì)性配合”的程度以及所提供的證據(jù)對偵破商業(yè)賄賂案件作用的大小，規(guī)定不同的免責方式。（3）確立特殊偵查措施，明確賦予偵查機關以特殊偵查權，同時允許法庭采信這些通過特殊偵查手段所取得的證據(jù)。（4）建立推定和舉證責任倒置規(guī)則，以減輕控方的證明責任，加速司法進程，實現(xiàn)司法經(jīng)濟。同時確立“慣例”證據(jù)排除規(guī)則，破除商業(yè)領域中形形色色的“潛規(guī)則”。（5）建立健全公益訴訟制度和刑事缺席審判制度，完善資產(chǎn)追回訴訟機制，以應對商業(yè)賄賂犯罪資產(chǎn)追回之需。

　　汪維才，1969年生，安徽宿松人。1992年畢業(yè)于安徽師范大學政法學院，獲法學學士學位；2004年、2007年先后畢業(yè)于南京大學法學院，分別獲法律碩士、法學博士學位。曾在安徽商貿(mào)職業(yè)技術學院任教，歷任教員、系主任、黨支部書記，2004年晉升為副教授?，F(xiàn)為安徽師范大學政法學院副教授，安徽師范大學經(jīng)濟法研究所所長，安徽深藍律師事務所兼職律師。主要研究經(jīng)濟刑法、經(jīng)濟法學和環(huán)境法學，在《中國刑事法雜志》、《行政與法》等刊物上發(fā)表論文1 0余篇。代表性論文有：《論惡意逃廢債務行為的犯罪化》（《中國刑事法雜志》2006年第1期）、《試論商業(yè)受賄罪主體之拓展》（《安徽商貿(mào)職業(yè)技術學院學報》2006年第2期，中國人民大學書報資料中心《刑事法學》2006年第11期全文轉(zhuǎn)載）等。