法律分析應(yīng)當(dāng)為何？-美國法律文庫

　　就社會(huì)生活的基本條件所產(chǎn)生的爭論與沖突，已然出離政治學(xué)和哲學(xué)的古老論域，而今桎梏于更為精密的專業(yè)領(lǐng)地，掩飾于愈發(fā)玄奧的專業(yè)爭辯當(dāng)中。我們必須由此找到這一沖突，并使之以其轉(zhuǎn)化的形式回歸更為廣闊的社會(huì)生活。　若想在深思之后以清晰的方式自由地為社會(huì)前景構(gòu)建出多種替代方案，我們必須能夠?qū)@些替代方案加以想象并進(jìn)行探討。如果要有效地想象并探討這些替代方案，則必須進(jìn)入這些專業(yè)領(lǐng)域的學(xué)理和實(shí)踐之中。我們必須從內(nèi)部改造這些專業(yè)，改變它們與民主社會(huì)的公共對(duì)話之間的關(guān)系。專家們擁有一種他們自己從未正確把握過的高級(jí)權(quán)威，我們必須讓他們放棄這種虛假的權(quán)威，代之以技術(shù)專家同普通民眾相互合作的新型關(guān)系?！”緯峁┝艘粋€(gè)例子：嘗試著深入法律和法律分析這個(gè)技術(shù)領(lǐng)域，并由內(nèi)部對(duì)之加以重構(gòu)。它要探尋的是，我們可以怎樣改變法律分析，使其實(shí)現(xiàn)在民主與開明社會(huì)中的首要使命——告訴我們作為公民如何沒想出關(guān)于未來的各種替代性方案，并讓人們就這些方案展開辯論。這個(gè)問題極其重要，但現(xiàn)狀卻不容樂觀?！【拖裨谶^去諸多社會(huì)中一樣，在當(dāng)代西方工業(yè)民主體制中，法律和法律思想一直是某種文明理想以精細(xì)的制度形式展現(xiàn)自己的重要領(lǐng)域。其中，理想必須與利益相互妥協(xié)，且理想和利益之間的聯(lián)姻必須落實(shí)在具體的實(shí)踐安排中。法律學(xué)說提供了表達(dá)和討論這種實(shí)踐安排的方式：它能夠使這種實(shí)踐安排得以維系，并隨著歲月的推移、經(jīng)過反復(fù)的爭論而逐步發(fā)展。我們應(yīng)當(dāng)如何以一種承認(rèn)其具有轉(zhuǎn)變可能性的方式，來理解這種已經(jīng)確立下來的制度與意識(shí)形態(tài)的安排，從中獲取開創(chuàng)未來的力量，并將我們從對(duì)現(xiàn)狀的迷信中解放出來？　這個(gè)問題現(xiàn)在具有更大的沖擊力。在我們生活的這個(gè)時(shí)代：任何構(gòu)想社會(huì)前景的替代方案，都有被貶斥為對(duì)歷史災(zāi)難負(fù)責(zé)的浪漫主義幻想的風(fēng)險(xiǎn)。我們不再賦予那些斗爭性詞語以確定的意義。我們?cè)僖矝]有可能在過去一直躑躅之處找到可能的替代方案。因而，我們必須在法律思想向來關(guān)切的細(xì)微變化之中，去重新發(fā)現(xiàn)一些更大的替代方案的端倪?！”緯囊庵紱Q定了全書的架構(gòu)。開篇闡述了一種實(shí)驗(yàn)主義的且民主的觀點(diǎn)，用以判斷當(dāng)前智識(shí)上和政治上的各種機(jī)緣。這一部分討論了為什么制度想象需要新的工具以及我們能夠期待運(yùn)用新工具去做些什么。接著，本書轉(zhuǎn)向法律和法律思想，把它們作為這些工具的一個(gè)提供者。首先說明當(dāng)代法律的秉賦及其沒能發(fā)揮的民主化潛能，如何一直受制于各種制度結(jié)構(gòu)和迷信所強(qiáng)加的束縛。而后，為了挑戰(zhàn)這些結(jié)構(gòu)和迷信，本書豐張要探討迅速成為世界上最具影響力的法律分析方法——在此我稱之為理性化法律分析（rationalizing legal analysis）。本書采用累進(jìn)、辨證的而非系統(tǒng)、線性的考察方法，以多重視角考察了這種分析方法的特征、后果及各種轉(zhuǎn)變可能性。隨著對(duì)這種分析實(shí)踐的理解逐步深入，我們即可看出，應(yīng)當(dāng)如何重構(gòu)這種理性化法律分析，從而使它可以更加充分地展現(xiàn)當(dāng)代法律的秉賦，并更好地服務(wù)于實(shí)驗(yàn)主義的且民主的承諾。最后，本書考察了通過制度的累進(jìn)變遷來推動(dòng)民主建設(shè)的歧多進(jìn)路，給重構(gòu)之后的法律分析如何付諸實(shí)踐提供了一些建議。

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