2007年司法考試重點(diǎn)、難點(diǎn)、疑點(diǎn)精解叢書：行政法學(xué)·行政訴訟法學(xué)卷（修訂版）

　　在司法考試中，行政法與行政訴訟法部分屬于比較難掌握的內(nèi)容。說其難，原因并不在于其內(nèi)容本身的復(fù)雜，而在于我們對行政活動的陌生。惟其陌生，解答有關(guān)問題時(shí)，往往不得要領(lǐng)。其實(shí)，如同我們每時(shí)每日都在親身體驗(yàn)的民事活動一樣，行政活動也是無時(shí)不往、無處不在的。只是因?yàn)槲覀儧]有機(jī)會主動的實(shí)施而更多地受動——少了生活中的切身體驗(yàn)，自然就多了考試?yán)锏那心w之痛。但正所謂“工欲善其事，必先利其器”，對任何事物的掌握都以尋找規(guī)律為要義。本書的目的即在于揭示行政活動的一般規(guī)律，以助考生順利過關(guān)。大體上說，考試中與行政法和行政訴訟法相關(guān)的知識點(diǎn)可以分為五個(gè)部分：行政主體、行政行為、行政復(fù)議、行政訴訟與國家賠償。每一部分都有相應(yīng)的重點(diǎn)、難點(diǎn)和疑點(diǎn)。行政活動是由一個(gè)龐大的組織系統(tǒng)在從事，而這個(gè)組織系統(tǒng)包括各種不同的機(jī)關(guān)：中央人民政府、地方各級人民政府，各級政府設(shè)置的諸多部門。如此復(fù)雜的組織系統(tǒng)，在實(shí)際活動中經(jīng)常遇到的問題就是如何認(rèn)定它們在法律上的地位。行政法學(xué)提出了行政主體這一概念，以解釋諸多機(jī)構(gòu)組織從事行政活動這一現(xiàn)象。鑒于考生對行政機(jī)關(guān)的設(shè)置比較生疏，本書用重墨對政府機(jī)構(gòu)作了一番描述。基于形象的把握，才可能有抽象的思維。對于考生來說，重要的是先要對政府機(jī)構(gòu)設(shè)置有所了解，然后才能運(yùn)用行政主體理論對實(shí)際問題進(jìn)行分析。今年的考試大綱新增《公務(wù)員法》，考生應(yīng)結(jié)合主體理論進(jìn)行復(fù)習(xí)。因?yàn)樾姓顒拥膹氖仑灤┲@樣一個(gè)邏輯：國家——行政主體——公務(wù)員。復(fù)雜的機(jī)構(gòu)必然產(chǎn)生復(fù)雜的行為。行政行為部分的內(nèi)容雖然龐雜，但就司法考試而言，所需掌握的東西并不是很多。考試中行政行為部分所占分值比例并不高，且大都集中在對《立法法》、《行政處罰法》、《行政許可法》等幾個(gè)單行法律的考查。去年的考試大綱，新增加了《政府采購法》和《應(yīng)急性條例》，考試申也只出現(xiàn)了小分值的選擇題。考生除了將上述單行法作為重點(diǎn)復(fù)習(xí)外，還應(yīng)當(dāng)注意結(jié)合行政訴訟、行政復(fù)議這條主線來把握行政行為的內(nèi)容。今年的重要單行法——《治安管理處罰法》應(yīng)作為復(fù)習(xí)的重點(diǎn)來把握。其原因除了司法考試中考生熟知的“新法優(yōu)于舊法”外，這一法律本身極強(qiáng)的實(shí)踐性、與我們?nèi)粘Ｉ畹拿芮邢嚓P(guān)性也使之成為命題的熱點(diǎn)。“有權(quán)利必有救濟(jì)”。可能或業(yè)已受到行政行為影響的公民權(quán)利如何得到救濟(jì)，使我們探討行政復(fù)議與行政訴訟制度成為必要。司法執(zhí)業(yè)的實(shí)踐性決定了救濟(jì)制度理所當(dāng)然地要成為執(zhí)業(yè)資格考試的重頭戲，在歷年試題中所占分值比例具有絕對優(yōu)勢。不過對這兩部分內(nèi)容，我們建議考生在學(xué)習(xí)時(shí)以行政訴訟為主，以行政復(fù)議為輔。行政復(fù)議較之于行政訴訟，在許多原理上是相通的，在實(shí)踐中是相容的。因此，在了解行政訴訟的基礎(chǔ)上，將行政復(fù)議的相關(guān)內(nèi)容作一比較，把握住行政復(fù)議的特殊性即可。本書即本著這樣一個(gè)原則處理行政復(fù)議的相關(guān)內(nèi)容。當(dāng)然，國家賠償部分也是非常重要的。對于公民來說，他提起行政訴訟的目的首先在于免受被訴行政行為不利后果的約束，但如果被訴行政行為違法且損害其合法權(quán)益的話，那么損害賠償請求的提出就不可避免。因此，考試也自然會涉及國家賠償問題。諸如國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件、賠償范圍以及賠償方式與計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)等，歷來是考察的重點(diǎn)。也許最為重要的是，我們試圖通過本書探求一種方法，一個(gè)與民事活動相區(qū)別的國家活動的邏輯起點(diǎn)。找到這一方法，從起點(diǎn)出發(fā)，就不會偏離行政活動的主線。當(dāng)你從本書中領(lǐng)悟到這些，并進(jìn)一步將所悟化為所得，相信距離成功已不是太遠(yuǎn)。

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